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2004.06.02

児童ポルノの単純所持は処罰されるべきか?

 「児童買春、児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律」の改正案が、6月1日に、衆議院の青少年問題特別委員会で可決され、6月3日の衆議院本会議で可決された後、参議院に送られる予定だと報じられている(MSN-Mainich INTERACTIVE)。

 今回の改正は、提案理由としては、「児童買春及び児童ポルノに係る行為の実情、児童の権利の擁護に関する国際的動向等にかんがみ、これらの行為が強い非難に値することをより明らかにし、児童の権利の擁護を十全なものとするため、これらの行為について、厳格な処罰を行うことができるように法定刑を引き上げるとともに、その処罰の範囲を広げる等の必要がある。」とされていた。サイバー犯罪条約の批准に伴う国内法の整備という側面もあった。

 改正の要点の第1は、「児童ポルノ」に「電磁的記録に係る記録媒体その他の物」が入ることを明確にして、インターネットやDVDなどによる児童ポルノの販売等を取り締まれることを明確にしようとしたという点である。

 第2に、「児童ポルノ」の「提供」という概念を新たに導入し、電子メールに添付して児童ポルノ画像データを送信したり、ホームページ上に掲載することをも、禁止行為の対象に入ることを明確にしたという点である。なお、「提供」には、特定少数の者に対する「提供」と、不特定又は多数の者に対する「提供」があり、後者は罰則が重くなっている。

 第3に、法案提出時には、児童ポルノの単純所持を禁止する規定を新設することが提案されていたが(「何人も、児童ポルノを製造し、所持し、運搬し、本邦に輸入し、若しくは本邦から輸出し、又は第二条第三項各号のいずれかに掲げる児童の姿態を視覚により認識することができる方法により描写した情報を記録した電磁的記録を保管してはならない。」)、単純所持を禁止することについて野党から反対が出たために、今回の法案(議長提案という形をとっているらしい)からは削除されたようである。

 「児童買春、児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律」は、議員立法の形で、1999年に成立・施行されて、実際の検挙例も多く見られるが、今回の改正は、これをインターネットや電子データの形式で販売等することを禁止するという形で、インターネットに対する法的規制の範囲を広げたという点には注意を要するだろう。

 なお、今通常国会では、サイバー犯罪条約を批准することになっており、同条約9条は、「児童ポルノに関連する犯罪」として、児童ポルノの製造、提供の申し出と利用可能化、頒布・送信、取得、コンピュータ・システム内の保有を犯罪化することを要求しているか、このうち、取得とコンピュータ・システム内の保有については、条約の批准の際に留保することができるとされている。
 今回の改正では、まさに、この点は改正の中には規定として入らなかったので、条約の批准の際には留保しなければならない。

 その結果、我が国では、児童ポルノを自分のコンピュータのハードディスクの中に保存することは犯罪にはならないが、海外の多くの国では犯罪になることになる。

 ところで、我が国が、サイバー犯罪条約を批准したことによって、次のような事態が起きることが予想される。

 すなわち、児童ポルノを自分のコンピュータのハードディスクに保存していることが、他の加盟国では犯罪になるとして、その捜査のために、日本の捜査機関に対して、通信履歴の保全要請をするように捜査協力を求められる可能性がある。この場合、サイバー犯罪条約29条は、迅速な保全(保全要請)については双罰性(双方の国に同じように犯罪を処罰する規定が存在すること)を要件としてはならないと規定しているために、日本の捜査機関はプロバイダー等に対して保全要請をしなければならなくなる事態が発生する可能性がある(保全要請についての法務省のQ&A参照)。

 もちろん、その通信履歴を押収することはできないと考えられるので(その場合には双罰性を理由に日本の捜査機関は拒否できる)、実害はないとも言えるが、自分が知らない間に、自分が利用しているプロバイダー等に対して、日本の捜査機関から、自分の通信履歴について保全要請がなされているかもしれないということを考えると、あまり良い気持ちになれないことは確かである。

 これなどは我が国が、児童ポルノの単純所持を犯罪として処罰していないことに起因する訳であるから、これを立法化してしまったらすっきりするのではないかとも考えられる。

 ただ、サイバー犯罪条約も認めている児童ポルノのコンピュータ・システムへの保存が犯罪になるとすると、捜査機関としては、コンピュータ・システムの中を覗き見たいという欲求にかられるだろうから、新しい捜査手法が導入されるかもしれない。そうすると、コンピュータを利用しているユーザーのプライバシーが侵害されるおそれがある。

 児童ポルノの単純所持は、理念としては処罰されるべきであるが、我が国のようなプライバシーを平気で踏みにじるような捜査を行う危険性がある国では、それを処罰することによって得られるメリットを超えて、悪い弊害が出ることが懸念されるために、法律で規制することに消極的にならざるを得ないのである。

【today's back music】
 The Don Grusin Trio/Traveling Fancy (CRCF-10005)
 ドン・グルーシンの待望のピアノ・トリオですが、美しいピアノやキーボードに聴き惚れてしまいます。

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「インターネット規制」カテゴリの記事

Comments

以前紹介した情報ネットワーク法学会主催のセミナーでも議論になったのは「単純所持とは?」とか「そもそも児童ポルノとは」といったところまで戻ってしまって、その度に資料として配られていた「裁判犯罪条約」を読み直して居たのですが、なんと言うか、生煮えの文書を読んでいるといった感じが非常に強く「これに沿って法律を作っても、ワケが分からないものになるだろう」という印象でした。
建前としては現行法の改正で対処するといことになっているのですから、もっと練った法律になるかとも思っていますが、最近できる法律(ネット関係)は寄り集まって「こりゃどう解釈するのだ?」的なものばかりで、次々にガイドラインが追加されるなど、一応関係者の内に入ると思っているわたしは疲れしまいますよ。(^_^;)
分かりやすく明確というのは、法律の目標の一つじゃないんですかねぇ?

Posted by: 酔うぞ | 2004.06.03 at 11:01 PM

酔うぞ さん

 コメントありがとうございました。
 確かに、法律は元々素人には大変読みにくく、分かりにくいものですが、コンピュータやインターネット関係の法律は、「コンピュータ」を「電子計算機」とか、「電子データ」を「電磁的記録」と言い換えるなど、かえって分かりにくくなっていることは確かです。法律の専門家でもなく、コンピュータ関係の知識もない国会議員には、おそらく、ちんぷんかんぷんなんだろうと思います。
 これらは、法律の専門家である法曹や官僚たちが、法律の解釈運用を独占するために意図的にやっていることだと思います。

 したがって、市民は、法律の解釈・運用を、法曹や官僚が独占することがないように監視していく必要があります。

 「サイバー犯罪条約」それ自体はそんなに難しい内容ではありませんが、今出回っている翻訳は分かりにくいかもしれません。
 ちなみに、外務省の正式な翻訳は下記にあります。
http://www.mofa.go.jp/mofaj/gaiko/treaty/treaty159_4.html

 なお、法務省が作成して今通常国会に提出されたサイバー犯罪条約の国内法整備のための法律案(犯罪の国際化及び組織化並びに情報処理の高度化に対処するための刑法等の一部を改正する法律案)も、大変に分かりにくい条文となっており、酔うぞさんの希望する「分かりやすく明確」な法案にはなっていません。

 その意味で、残念ながら、この法案が、「もっと練った法律になる」ということはありません。

 ただ、酔うぞさんの言うとおり、分かりやすく明確な法律を作る必要があるという点については、私も全く同感です。

 ちなみに、不明確な法律のために、国民の表現の自由に萎縮的な効果をもたらし、自己規制を招くような場合には、「不明確な故に無効」という法理が適用されて、法律自体が違憲・無効と判断される場合がありますので、内容が明確できなければならないと解されています。

 

Posted by: ビートニクス | 2004.06.04 at 02:10 AM

児童ポルノ処罰の問題点は「何を児童ポルノと定義するか」だと思います。下手をすれば芸術目的で制作された少年少女を描いた作品すら処罰対象になりかねません。

児童ポルノは自然人の児童にポルノを強制的にさせる行為を処罰するべきであり、現行の法律(児童福祉法、強制わいせつ罪)で対処可能だと思われます。

児童ポルノ処罰論議はフェミニストとされる議員、アニメ・漫画ファンくらいしか関心を持っておらず、市民全体の論議になっていないのは痛いですよね。

Posted by: Piichan | 2004.06.04 at 02:20 AM

Piichanさん

 コメントありがとうございます。

 サイバー犯罪条約9条2項では、「性的にあからさまな行為を行う未成年者」(a)、「性的にあからさまな行為を行う未成年者であると外見上認められる者」(b)、「性的にあからさまな行為を行う未成年者を表現する写実的影像」(c)を「視覚的に描写するポルノ」と定義しています。

 このbとcは我が国の児童ポルノ処罰法の定義には該当しないもので、特にcは漫画やアニメを想定していますので、大変に問題があります。ただ、bとcは留保できることになっていますので、外務省には是非留保して欲しいと思います。

 世界的には、児童ポルノの範囲を広げる傾向にあるのではないかと思います。サイバー犯罪条約も、被害を受ける児童の個人的法益よりも、児童ポルノ文化の撲滅という社会的法益を保護しようとしているように思われます。

 我が国では、そこまで行くことは表現の自由に対する制限に繋がるおそれがあり、慎重である必要があると思います。

Posted by: ビートニクス | 2004.06.04 at 07:34 AM

Piichan さん

>「何を児童ポルノと定義するか」
これは、ビートニクスさんが説明する通りなのですが、元となる(というワケではないことになっている)サイバー犯罪条約では「児童のように見える」も禁止対象です。
ある意味、写真などに写っているのが児童なのかどうかを争うのは不毛であるというの判りますが、これじゃ国際間では区別つかないでしょう。
こんなアイマイなものを根拠に法律が使える?なのです。

Posted by: 酔うぞ | 2004.06.04 at 10:42 AM

「特定少数」への提供、なんて入ってくると、カメラつき携帯電話で深く考えずに自分自身の画像を「特定少数」に提供してしまったがゆえに罪に問われる児童、というのがでてくるというのが現実味を帯びてくると思うのですが、どう考えるべきでしょうか?(しかも、単純所持も入るようになったらさらに問題が大きくなる)

Posted by: 崎山伸夫 | 2004.06.05 at 05:26 AM

崎山さん

 コメントありがとうございました。

 確かに、「特定少数」への提供罪の射程を考えると、果たして処罰する必要があるのか疑問があるものもあるように思います。
 自分自身の画像を、カメラ付き携帯でメールに添付して送信するという行為は、(児童ポルノである以上、裸のような状態であることが求められる訳ですが)、小さい子どもであれば何気なくやってしまいそうです。もっとも、14歳未満の子どもであれば犯罪にはなりませんが、佐世保の少年事件との対比で言うと、触法少年にはなりそうです。

 そう考えると、特定少数に対する提供罪については、一定程度、処罰の範囲から除外すべき場合もあるように思いますが、このような議論は何もないままに改正がなされたというのは残念です。

Posted by: ビートニクス | 2004.06.06 at 03:15 PM

 提供罪の創設で、web掲載行為の擬律はどうなるかが注目です。実質的には、画像データが閲覧者に渡って、再配布されるおそれがあるので、提供に近いと思います。
 しかし。提供罪にしようとすると、判例変更になるので、現場が混乱します。
 公然陳列罪が存続しているので、やはり、そちらで処罰されると推測しています。

Posted by: 奥村 徹(大阪弁護士会) | 2004.06.15 at 11:22 AM

奥村 徹 さん

 いつもお世話になっております。コメントありがとうございます。

 従来の判例が、Web掲載行為を「公然陳列」と捉えたことが理論的におかしかった訳ですので、今後は、すっきりと、「提供罪」で処理すべきだと思います。

 もっとも、わいせつ物については、刑法改正案でも提供という概念は取り入れられず、「頒布」という概念で捉えることになりましたので、児童ポルノ処罰法との間で齟齬が生じることになります。

 この矛盾を立法者は何とも思わないか、不思議でなりません。

Posted by: ビートニクス | 2004.06.17 at 01:31 AM

 「提供罪」はこれからですから、web掲載行為については、裁判所も判例変更も苦にならない。

 しかし児童ポルノのメール送信行為については、大阪高裁H15.9.18で不可罰説に収束しかけたところで、名古屋で、
http://d.hatena.ne.jp/okumuraosaka/20040527#p11
http://d.hatena.ne.jp/okumuraosaka/20040603#p2
という、頒布罪の略式命令と、陳列罪の地裁判決が確定してさらに混乱しています。(東京高裁と大阪高裁で判決揃えておけば大丈夫だと思っていたのですが、名古屋は盲点でした。)
 これも、改正後はすんなり「提供罪」になりますか?陳列罪の判決と矛盾しますけど。

Posted by: 奥村 徹(大阪弁護士会) | 2004.06.17 at 02:36 PM

奥村 徹 さん

 コメントありがとうございました。

 わいせつ物頒布罪等の改正案(犯罪の国際化及び組織化並びに情報処理の高度化に対処するための刑法等の一部を改正する法律案)が諮問され審議された法制審議会刑事法(ハイテク犯罪関係)部会の第1回会議では、この点につき、法務省の事務当局から、「このような行為は,わいせつ物の頒布行為と実質的には同様の行為でありますが,コンピュータ・ネットワークの普及に伴いまして,刑法による的確な対応に疑義が生ずるに至っておりますことから,このような行為を処罰の対象として明確に規定する整備を行うものであります。」と述べられています(もっとも、「提供」ではなく、「電気通信の送信」による「頒布」という違う概念についての説明)。

 「提供」については、児童ポルノ処罰法が新たに設けた概念ですので、施行当初は裁判所も混乱するかもしれませんね。そういう意味では、児童ポルノ処罰法の改正法に関する公的なコンメンタール(逐条解説)が出れば良いのでしょうね。これは、「警察学論集」か「捜査研究」辺りに出ることを待つしかないかもしれません(もっとも、いずれも警察寄りで偏っているという問題はありますが)。

Posted by: ビートニクス | 2004.06.17 at 04:45 PM

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